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集體土地征收條例的首要之問
2012-02-22   作者:李鳳章(上海大學(xué)法學(xué)院副教授)  來源:東方早報
 
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  溫家寶總理在2月15日的國務(wù)院常務(wù)會議上,明確提到今年會制定出臺農(nóng)村集體土地征收條例,引起了社會各界的普遍關(guān)注。
  目前,集體土地征收引發(fā)的矛盾和糾紛已經(jīng)非常嚴(yán)重。根據(jù)國家信訪局統(tǒng)計,群眾性上訪事件60%與土地有關(guān),占社會上訪總量的40%,其中征地補(bǔ)償糾紛又占土地糾紛的84.7%,每年因為征地拆遷引發(fā)的糾紛在400萬件左右。
  而與此同時,隨著城市化建設(shè)的進(jìn)展,土地征收的數(shù)量卻有增無減,2005年征收土地面積445.4萬畝,2010年就增加到688.9萬畝,年均增幅超過9%。保持18億畝耕地紅線的任務(wù)越來越艱巨。這樣,通過制定征收條例,理清權(quán)利義務(wù)關(guān)系,規(guī)范征收程序,實現(xiàn)國家和農(nóng)民、城市和鄉(xiāng)村、集體和個人之間的利益協(xié)調(diào),提升耕地的保護(hù)水平,就變得迫在眉睫。
  農(nóng)村土地的征收,其制度構(gòu)成,至少包括四個方面:征收什么?為何征收?如何征收?如何補(bǔ)償?其中,“征收什么”又是后三個問題的基礎(chǔ),征收的是所有權(quán)還是使用權(quán),直接決定了不同的征收理由和程序,也決定了補(bǔ)償?shù)墓纼r和分配。因此,征收什么,就成為集體土地征收制度改革的牛鼻子,也成了征收條例制定的首要之問。
  根據(jù)法律規(guī)定和實踐,在“征收什么”方面,有三種模式:
  其一、僅征收集體土地所有權(quán)。相應(yīng)的,土地補(bǔ)償被賦予集體,由鄉(xiāng)、村干部具體分配。這是目前常見的征收模式。
  其二、同時征收土地所有權(quán)和土地使用權(quán)(含承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)和集體建設(shè)用地使用權(quán),下同),對土地所有權(quán)和使用權(quán)分別估價,分別補(bǔ)償,土地使用權(quán)的價值補(bǔ)償給具體的權(quán)利人,所有權(quán)作為使用權(quán)消滅后的剩余價值補(bǔ)償給集體。例如有的省份規(guī)定,土地補(bǔ)償費(fèi)中直接補(bǔ)償給被征地農(nóng)戶的部分不能低于80%,由農(nóng)戶自主安排使用。這也就意味著,使用權(quán)的價值占到了土地價值的80%,所有權(quán)的剩余價值不超過20%。
  其三、僅征收使用權(quán),保留集體土地所有權(quán)不變。就是國家僅征收農(nóng)民土地使用權(quán),并對使用權(quán)人進(jìn)行補(bǔ)償,同時將補(bǔ)償作為社保資金為轉(zhuǎn)戶農(nóng)民建立社保賬戶,而集體土地所有權(quán)則保持不變。
  筆者認(rèn)為,上述第三種模式值得關(guān)注,理由如下:
  一、有利于保護(hù)農(nóng)民土地權(quán)益。在保護(hù)農(nóng)民土地權(quán)益方面,第一種模式是最不利的。由于鄉(xiāng)、村干部在此種模式下具有支配地位,農(nóng)民只是權(quán)益分配鏈的末梢,土地補(bǔ)償很大部分被集體干部乃至鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府以集體名義截留,農(nóng)民個人分配所占的比例很小。學(xué)者的調(diào)研早就指出,如果土地出讓成本價為100%,則農(nóng)民只得5%~10%,村級集體經(jīng)濟(jì)組織得25%~30%,60%~70%為縣、鄉(xiāng)(鎮(zhèn))各級地方政府所得。第二種模式和第一種相比,固然農(nóng)民分享了土地補(bǔ)償費(fèi)的80%,但為什么要扣除20%卻無法令人信服。如果被征地農(nóng)民沒有被集體安置或者重新分配土地,其土地被征收,已經(jīng)遭受了損失,為什么還要再額外扣除20%留給集體?反之,如果被征地農(nóng)民重新從集體獲得了土地,那么,他又憑什么得到80%的土地補(bǔ)償費(fèi)?這很容易引起農(nóng)民的不滿。而如果征收的是使用權(quán),不涉及土地所有權(quán)的估值,也不涉及其他人的利益分配,法律關(guān)系就會簡單得多,也就少了很多矛盾。更重要的是,征收土地使用權(quán),補(bǔ)償?shù)绞褂脵?quán)人,土地補(bǔ)償?shù)母鞣N截留和中間環(huán)節(jié)不復(fù)存在,農(nóng)民的利益獲得了極大的保障,也減少了干群糾紛,維護(hù)了社會穩(wěn)定。
  二、有利于保障集體的維續(xù)和發(fā)展。集體土地所有權(quán)的存在,是集體維續(xù)的重要經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。集體土地被征收,也就意味著農(nóng)民集體的解體,農(nóng)民變成了市民。相反,如果僅征收土地使用權(quán),集體繼續(xù)保留土地所有權(quán),在使用權(quán)消滅后集體可以重新為使用權(quán)續(xù)期或者設(shè)定新的土地使用權(quán),集體就有了穩(wěn)定的收入來源。而且,對于那些尚未存在土地使用權(quán)的集體土地,則只能由土地需用人向集體購買,集體就可以通過出讓土地使用權(quán),獲取土地出讓金,提高自己的籌資能力。相反,在征收所有權(quán),而所有權(quán)又不能交易的情況下,集體盡管擁有所有權(quán),卻既不能轉(zhuǎn)讓,又無法抵押,其實現(xiàn)價值的唯一合法方式就是等待被征收,然后按照國家的定價被補(bǔ)償。
  三、有利于實現(xiàn)國家和集體的同地同權(quán)和城鄉(xiāng)融合,改變目前土地雙軌制的局面。
  在我國,土地所有權(quán)不得交易。通過土地使用權(quán)出讓制度,國有土地建立了以使用權(quán)為基礎(chǔ)的財產(chǎn)權(quán)體系,而集體土地使用權(quán)的出讓卻一直被局限在集體成員內(nèi)部。對外則不但禁止出讓,而且已經(jīng)出讓給成員的使用權(quán)也禁止轉(zhuǎn)讓。一方面,集體土地所有權(quán)價值實現(xiàn)的路徑被堵死,另一方面,又把所有權(quán)當(dāng)作財產(chǎn)來征收,導(dǎo)致使用權(quán)無法彰顯。既無所有權(quán)之力,又無使用權(quán)之利。而一旦僅僅征收使用權(quán),集體土地所有權(quán)就變得和國家土地所有權(quán)一樣,雖不得交易,但可以通過出讓使用權(quán)實現(xiàn)其價值。而集體土地使用權(quán)也和國有土地使用權(quán)一樣,進(jìn)入到市場交易,成為基礎(chǔ)性財產(chǎn)權(quán)。這樣,就無論在所有權(quán)還是在使用權(quán)層次上,都實現(xiàn)了同地同權(quán)。實際上,2008年中共中央《關(guān)于推進(jìn)農(nóng)村改革發(fā)展若干重大問題的決定》中就明確規(guī)定:逐步建立城鄉(xiāng)統(tǒng)一的建設(shè)用地市場,對依法取得的農(nóng)村集體經(jīng)營性建設(shè)用地,必須通過統(tǒng)一有形的土地市場、以公開規(guī)范的方式轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán),在符合規(guī)劃的前提下與國有土地享有平等權(quán)益。但問題在于,要想集體可以對外出讓土地使用權(quán),就必須掐斷征收集體土地所有權(quán)的路徑,同時允許集體出讓土地使用權(quán)和允許農(nóng)民轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán)。這樣,就足以恢復(fù)土地所有權(quán)公共權(quán)力的本質(zhì),無論是國家所有權(quán)還是集體所有權(quán);同時,也確立了統(tǒng)一的使用權(quán)的基礎(chǔ)地位,而不必區(qū)分國有土地的使用權(quán)還是集體土地的使用權(quán),實現(xiàn)了同權(quán)同利,城鄉(xiāng)融合。
  四、有利于保護(hù)耕地。
  保護(hù)耕地是我國的基本國策,但實際上,地方政府的違法征收是導(dǎo)致耕地減少的主要原因。據(jù)統(tǒng)計,2010年,國家和省級重點工程項目違法用地33.04萬畝,其中耕地15.02萬畝,分別占全國違法用地面積和違法占用耕地面積的46.27%和56.89%。而之所以征收無法遏制,耕地濫占不止,就因為在現(xiàn)有土地雙軌制下,國家通過征收土地所有權(quán)和禁止集體出讓土地使用權(quán),壟斷了土地使用權(quán)出讓市場,獲得了超額利潤。這導(dǎo)致地方政府有動力多征地。
  而集體土地所有權(quán)的征收,也賦予了鄉(xiāng)、村干部對土地補(bǔ)償金以集體名義進(jìn)行截留分配的權(quán)力,從而有激勵去配合征地。一旦征收被限于使用權(quán),政府將不得不和眾多的使用權(quán)人一一談判,而鄉(xiāng)村干部“崽賣爺田不心疼”的狀況也將不復(fù)存在。使用權(quán)人對自身財產(chǎn)的關(guān)注,將極大地減少征地的發(fā)生,從而保護(hù)耕地。
  五、有利于補(bǔ)償?shù)墓健V哉魇胀恋厮袡?quán),無法獲得公平補(bǔ)償,是因為土地所有權(quán)不得交易,無法形成市場價格,補(bǔ)償只能按照國家的人為定價即原有用途產(chǎn)值的若干年倍數(shù)進(jìn)行計算。由于農(nóng)業(yè)產(chǎn)值低,土地補(bǔ)償?shù)膬r額就遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于市場價格。而一旦僅僅征收土地使用權(quán),由于土地使用權(quán)是允許交易的,承包權(quán)法律明定了允許交易,而宅基地使用權(quán),雖然不可交易,但房屋的存在和交易使得土地使用權(quán)的價值也同樣得以顯現(xiàn),這樣,就形成了一個市場價格作為補(bǔ)償?shù)膮⒄眨鞯匮a(bǔ)償?shù)臄?shù)額將大幅提高。
  六、有利于減少征收。憲法和法律雖然規(guī)定了公共利益是征收的條件,但實際上,如果國家繼續(xù)堅持對土地所有權(quán)的征收和對使用權(quán)出讓的壟斷,公共利益這一條件就根本無法實行。相反,所有的集體土地,其建設(shè)用地使用權(quán)的設(shè)定均需遵守國家征收后再競價出讓的程序,這就意味著,土地需用人只要利用集體土地從事建設(shè),就必須征收,征收因此成了集體土地使用權(quán)化的程序,而不僅僅是滿足公共利益的需要。但一旦征收的是使用權(quán),由于土地需用人不但可以向農(nóng)民個人直接購買土地使用權(quán),而且,也可以直接向集體購買土地使用權(quán),其征收的發(fā)生將局限于無法達(dá)成交易,而公共利益又有需要的情形,從而大大限縮了征收的范圍,節(jié)省了行政成本,大量因征地引發(fā)的糾紛和矛盾也就因此化解。
  七、不征收土地所有權(quán),僅僅征收土地使用權(quán),符合法律的規(guī)定!稇椃ā泛汀段餀(quán)法》所規(guī)定的征收客體,并沒有明確為土地所有權(quán),而是“土地”和“不動產(chǎn)”。在法律上,不動產(chǎn)既包括所有權(quán),也包括使用權(quán)。其次,征收的本質(zhì)是強(qiáng)制購買。我國是公有制國家,《憲法》規(guī)定,任何組織或者個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地(所有權(quán))。政府應(yīng)該率先守法,能夠強(qiáng)制購買的也就只剩下土地使用權(quán)。
  總之,制定集體土地征收條例,不是要把目前的不合理機(jī)制合法化,而是以此為契機(jī),理清矛盾癥結(jié),通過征收及其補(bǔ)償,推動土地權(quán)利的建設(shè)。無疑,恢復(fù)土地所有權(quán)的公權(quán)力本色,將征收的客體局限于土地使用權(quán),乃是這一改革的重要途徑。
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