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“推動(dòng)有關(guān)部門對(duì)流氓軟件進(jìn)行立法，是一個(gè)很漫長(zhǎng)的過(guò)程。我們將采取多種方法促進(jìn)社會(huì)各界關(guān)注這個(gè)問(wèn)題，訴訟只是其中的一種�！苯裉煜挛纾瑖�(guó)內(nèi)“反流氓軟件聯(lián)盟”（以下簡(jiǎn)稱聯(lián)盟）發(fā)起人董海萍接受本報(bào)記者采訪時(shí)說(shuō)。
今天上午，該聯(lián)盟另一發(fā)起人孫先生狀告中搜公司一案，在北京市海淀區(qū)法院一審宣判：法院駁回了孫先生的全部訴訟請(qǐng)求。這是繼11月北京市朝陽(yáng)區(qū)法院對(duì)“聯(lián)盟發(fā)起人董海萍狀告阿里巴巴”一案判決后，聯(lián)盟再次敗訴。
今天同時(shí)遭遇敗訴的，還有聯(lián)盟成員李先生訴北京千橡互聯(lián)科技發(fā)展有限公司一案。從9月4日開(kāi)始，聯(lián)盟成員已經(jīng)以“每周一訴”的速度先后在北京起訴中搜、雅虎；在重慶起訴易趣；在上海起訴“很棒小秘書”；在北京、濟(jì)南等八個(gè)城市同時(shí)起訴北京千橡互聯(lián)科技發(fā)展有限公司。
他們?cè)V訟的理由都是，這些公司開(kāi)發(fā)的部分軟件屬于“流氓軟件”——強(qiáng)行侵入用戶電腦，無(wú)法卸載，殘留部分占用CPU（中央處理器）及內(nèi)存資源；強(qiáng)行彈出廣告，借以獲取商業(yè)利益；偷偷收集竊取用戶在網(wǎng)上的商業(yè)情報(bào)、個(gè)人隱私……訴訟請(qǐng)求也無(wú)一例外是“停止惡意行為并向廣大網(wǎng)民道歉，以及賠償經(jīng)濟(jì)損失94元”。
三次敗訴，理由都是證據(jù)不足
北京市朝陽(yáng)法院認(rèn)為，董海萍以阿里巴巴公司及國(guó)風(fēng)軟件公司侵權(quán)為由要求賠償，應(yīng)當(dāng)證明自己的電腦及系統(tǒng)客觀存在損害后果，并且該損害后果只能是因?yàn)槭褂谩把呕⒅帧避浖稹?
對(duì)于使用“雅虎助手”與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系，法院認(rèn)為，董先生把自己的筆記本電腦在公證處進(jìn)行了公證，這一過(guò)程并未反映董海萍使用的電腦系統(tǒng)是否正版系統(tǒng)、是否安裝了其他可能與雅虎助手軟件存在沖突的軟件等前期情況。因此，董海萍沒(méi)有提供充分證據(jù)證明其使用“雅虎助手”軟件的行為與他指認(rèn)的損害后果之間存在因果關(guān)系。
記者注意到，今天北京市海淀法院的判決中，法院同樣認(rèn)為，孫先生用以證明中搜公司侵權(quán)事實(shí)的證據(jù)存在缺陷：孫先生拿自己使用的筆記本到公證處公證，筆記本自身所安裝各種程序以及是否攜帶病毒等情況均不明確。
“這兩次敗訴，都說(shuō)我們提供的證據(jù)不足。按照侵權(quán)之訴的要求，原告對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，有責(zé)任提供證據(jù)予以證明；沒(méi)有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明自己的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果�！睂O先生的代理人、上海嘉華律師事務(wù)所北京分所律師黃錦深對(duì)記者表示。
“但是，如果按這種舉證要求，國(guó)內(nèi)遭受流氓軟件侵害的眾多網(wǎng)民，可能都無(wú)法通過(guò)訴訟維權(quán)�！秉S錦深說(shuō)：“要求電腦使用者拿著一個(gè)從來(lái)沒(méi)有安裝過(guò)任何軟件的電腦去主張自己的權(quán)利，或者其安裝的Windows、Word系統(tǒng)必須是正版軟件，這對(duì)于國(guó)內(nèi)網(wǎng)民來(lái)說(shuō)，舉證要求太高，幾乎不可能達(dá)法院的要求�！�
董海萍告訴記者，狀告阿里巴巴一案敗訴后，自己在補(bǔ)充相關(guān)證據(jù)后，已于11月30日向北京市二中院提起了上訴。今天敗訴的兩起案件的當(dāng)事人也都表示要上訴。
流氓軟件尚無(wú)界定標(biāo)準(zhǔn)
“決定一個(gè)案件勝負(fù)的關(guān)鍵是充足的證據(jù)和明確的法律依據(jù)。由于我國(guó)有關(guān)‘流氓軟件’法律標(biāo)準(zhǔn)的缺失和相關(guān)侵權(quán)法律的不發(fā)達(dá)，如果沒(méi)有強(qiáng)有力的直接證據(jù)，很難出現(xiàn)對(duì)網(wǎng)民有利的判決�！被ヂ�(lián)法網(wǎng)總監(jiān)趙占領(lǐng)曾經(jīng)對(duì)媒體表示，公安、文化、信息產(chǎn)業(yè)、工商等多個(gè)部門，從不同角度都有對(duì)互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)管權(quán)。然而，對(duì)“流氓軟件”的監(jiān)管，實(shí)質(zhì)上還處于真空地帶。
黃錦深律師也承認(rèn)，“流氓軟件”涉及很復(fù)雜的法律問(wèn)題，對(duì)其侵犯用戶合法權(quán)益的現(xiàn)象目前無(wú)法從法律上找到支持。因此，要從根本上解決問(wèn)題，需要相關(guān)部門盡快出臺(tái)相應(yīng)的法律法規(guī)。
早在北京朝陽(yáng)法院對(duì)反流氓軟件系列案件做出首次判決后，許多互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)人士、法律界人士表示，在沒(méi)有對(duì)于流氓軟件的界定標(biāo)準(zhǔn)、沒(méi)有權(quán)威監(jiān)管部門出面的情況下，僅僅依靠幾個(gè)民間反流氓軟件積極分子，根本無(wú)法清除這個(gè)網(wǎng)絡(luò)毒瘤。
記者今天下午采訪的幾位研究互聯(lián)網(wǎng)法律問(wèn)題的學(xué)者認(rèn)為，雅虎助手軟件在用戶不知情的情況下強(qiáng)行安裝在電腦上，而且該軟件無(wú)法徹底刪除，殘留文件隨系統(tǒng)自動(dòng)啟動(dòng)，干擾其他軟件運(yùn)行，影響電腦正常使用。只要稍稍用過(guò)電腦的人，都會(huì)贊成原告的說(shuō)法，既然“侵犯權(quán)益”是眾所周知的，何以“證據(jù)不足”呢？其實(shí)，這不過(guò)是個(gè)“流氓軟件”的界定問(wèn)題。
這個(gè)問(wèn)題的出現(xiàn)，與我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)整體法制水平密切相關(guān)。關(guān)于約束互聯(lián)網(wǎng)違規(guī)的各種法律，長(zhǎng)期不夠健全，甚至有的仍是空白。此外，鑒于互聯(lián)網(wǎng)本身的特殊屬性，其違法鑒定也相對(duì)困難。
目前，反流氓軟件，除了缺乏嚴(yán)謹(jǐn)權(quán)威的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，更缺乏一套針對(duì)性強(qiáng)并且行之有效的懲罰、懲戒措施。尤其是來(lái)自政府層面的技術(shù)、法律監(jiān)管懲罰措施，更是欠缺。
中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)秘書長(zhǎng)黃澄清接受媒體采訪時(shí)認(rèn)為，民間人士定義“流氓軟件”，由于缺乏法律效力和公信力，很難受到廠商認(rèn)可。
起訴初衷已經(jīng)達(dá)到？
一審宣判后，董海萍的代理律師當(dāng)庭表示，敗訴的風(fēng)險(xiǎn)，起訴之前就已經(jīng)預(yù)料到了。法院的這個(gè)判決結(jié)果，他們認(rèn)為，也在情理之中。訴訟的目的，不在于案件本身勝訴，而在于引起相關(guān)部門對(duì)流氓軟件現(xiàn)象的關(guān)注，盡快出臺(tái)相關(guān)的制度，推動(dòng)相關(guān)領(lǐng)域的規(guī)范。
董海萍今天也對(duì)記者表示，已經(jīng)敗訴的三起案件，上訴的結(jié)果很可能也是敗訴，但是他們還是會(huì)選擇上訴。
據(jù)董海萍介紹，經(jīng)過(guò)幾個(gè)月的維權(quán)行動(dòng)，聯(lián)盟已經(jīng)取得了一些成果：
首先，部分網(wǎng)絡(luò)公司作出了正面回應(yīng)——比如，千橡公司發(fā)表聲明稱，其開(kāi)發(fā)的dudu加速器新版已完全采用主動(dòng)安裝方式，承諾不會(huì)捆綁插件、不會(huì)彈出廣告、收集和暴露用戶信息等惡意行為；百度、中搜、搜狗、eBay等公司也紛紛發(fā)表聲明，表示要與“流氓軟件”劃清界限。
其次，國(guó)內(nèi)外主要?dú)⒍拒浖䦶S家紛紛表示向“流氓軟件”宣戰(zhàn)。
再次，維權(quán)行動(dòng)已經(jīng)引起了相關(guān)政府部門的重視，并開(kāi)始了相關(guān)立法工作。上海市政府已經(jīng)著手制訂明確的“流氓軟件”判斷標(biāo)準(zhǔn)。信息產(chǎn)業(yè)部軟件與集成電路促進(jìn)中心也與反流氓軟件聯(lián)盟進(jìn)行了聯(lián)絡(luò)，可能為未來(lái)的立法收集信息。
11月8日，以行業(yè)自律的方式，中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)組織30余家互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)機(jī)構(gòu)共同研究起草的“惡意軟件定義（征求意見(jiàn)稿）”正式對(duì)外公布，并在11月8日至20日期間向社會(huì)公開(kāi)征求意見(jiàn)。其中，被聯(lián)盟起訴的“強(qiáng)制安裝、難以卸載、廣告彈出”等流氓軟件的特點(diǎn)，均出現(xiàn)在了惡意軟件的定義中。
中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)在公布惡意軟件定義的最終版本后，將組織成員單位簽署并發(fā)布《抵制惡意軟件自律公約》，設(shè)立反惡意軟件舉報(bào)電話，組織會(huì)員單位和各省互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)會(huì)員單位開(kāi)展抵制惡意軟件的自查自糾行動(dòng)，并根據(jù)惡意軟件的標(biāo)準(zhǔn)特征組織成員單位開(kāi)發(fā)查殺工具。
中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)有關(guān)人士透露，參與制訂標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)、單位，不少依然深陷“流氓軟件”官司，但均自稱已與這類軟件“劃清界限”，轉(zhuǎn)而支持圍剿“流氓軟件”行動(dòng)。
本報(bào)北京12月18日電 |